قانون نحوه اجرای محکومیت های مالی: جلسه سوم:
ادامه نکات ماده 3:
03 )رعایت تشریفات قانونی مقرر در ماده 8 قانون نحوه اجرای محکومیت های مالی در خصوص وم ارائه صورت کلیه اموال مدعی اعسار از سوی وی ، مبتنی بر اام قانونی مقرر است بدین معنا که رعایت آن هم از سوی دادگاه اامی بوده و هم از جانب مدعی اعسار یا محکوم علیه.اام دادگاه مبتنی بر احراز شرایط قانونی مقرر در آن ماده و مواد 9 و 03 آن قانون میباشد و نسبت به محکوم علیه نیز مستم رعایت کامل ترتیبات و تشریفات قانونی مقرر در آن ماده به مانند ماده 9 قانون مزبور میباشد.
وضعیت مزبور از حیث سازوکار اقدام قانونی یا دفاع وکیل خواهان اعسار یا وکیل خوانده اعسار در مقام دفاع میباشد.
وکیل خواهان اعسار )اعسار از پرداخت نقدی و یکجای محکوم به ( مم به رعایت تشریفات قانونی مقرر در مواد 9 و 8 آن قانون میباشد.در مقابل در صورت عدم رعایت فهرست مزبور و تشریفات قانونی مقرر در آن مواد شما به عنوان وکیل خوانده دعوای اعسار میتوانید : سازوکار دفاع خوانده یا وکیل خوانده نسبت به دعوای اعسار محکوم علیه : از حیث عدم رعایت تشریفات شکلی مقرر در آن مواد نسبت به طرح ایراد یا دفاع قانونی نسبت به دعوای مطروحه حسب مورد اقدام فرمایید.
شما به عنوان وکیل خوانده دعوای اعسار ضروری است علاوه بر طرح ایراد مزبور نسبت به ارائه فهرست دارایی ها ، اموال، سرمایه و جهات موید تمکن بالای مالی خواهان در راستای دفاع و رد دعوای وی اقدام نمایید.
شما به عنوان خوانده یا وکیل خوانده میتوانید فهرست نقل و انتقالات و تغییرات حقوقی و قانونی حاصله در اموال خواهان اعسار را در صورت عدم ارائه آن از سوی خواهان به عنوان مستندی در رد ادعای وی به دادگاه ارائه نماید.
چهارمین دفاع به عنوان خوانده یا وکیل خوانده ادعای اعسار مبتنی بر کمیت و کیفیت در شهادتنامه ابرازی مدعی اعسار و نحوه ادای شهادت انها در دادگاه در فرایند رسیدگی به ادعای اعسار میباشد. نظر به انکه خواهان یا وکیل وی برای استناد به شهادتنامه ضروری است اامات قانونی مقرر در ماده 8 و ماده 9 قانون نحوه اجرای محکومیت های مالی را رعایت کند – عدم رعایت هریک از آن اامات از جمله : عدم رعایت ترتیبات کمی شهود – عدم اطلاع کافی شهود از وضعیت معیشت مدعی اعسار – عدم اطلاع آنها نسبت به هویت ومشخصات درآمدی و شغلی و اقامتگاه خواهان اعسار ونحوه قانونی امرار معاش وی و نیز حضور یکی از دو شاهد مندرج در شهادتنامه یا معرفی دو شاهد زن در شهادتنامه که بیانگر عدم رعایت نصاب حداقلی مقرر در ماده 8( اام به معرفی حداقل دو شاهد ( و یا عدم انطباق شهود حاضر در جلسه با شهود مقرر در شهادتنامه و نیز عدم تصریح به جهات قانونی مقرر در قسمت اخیر ماده 8 و اامات قانونی مقرر در ماده 9( وم تصریح کامل به موارد مربوطه در آن مواد ( ) دادگاه مم است رای خود برای رد یا پذیرش اعسار را بر اساس شهادتنامه کتبی و شهادت شفاهی شهود در جلسه رسیدگی اصدار نماید.
شما به عنوان خوانده یا وکیل خوانده دعوای اعسار ضروری است توجه خویش را به تبانی احتمالی شهود پس از ادای شهادت و خروج آنها از جلسه دادگاه تا قبل از ختم جلسه معطوف نمایید بدین معنا که بسیار محترمانه ضرورت عدم خروج شاهدی که شهادت وی در دادگاه اخذ شده را به عنوان وکیل خوانده و در راستای استیفای حقوق وی به دادگاه یادآوری نموده و از به کار بردن هرگونه لفظ یا عبارت متضمن توهین و یا افترا نسبت به شاهد یا شهود مربوطه قویا در دادگاه خودداری نمایید.
مثال اول: تذکر به دادگاه با رعایت اخلاق حرفه ای وکالت : از ریاست محترم دادگاه استدعا میگردد به منظور حفظ هرچه بیشتر حقوق موکل ) خوانده ( ، لطفا دستور فرمایید شاهد محترم در جلسه دادگاه حضور داشته و از آن خارج نگردند. مثال دوم : تذکر به دادگاه بدون رعایت اخلاق حرفه ای وکالت : آقای قاضی این شاهد الان میره بیرون با ان شخص دیگر تبانی میکنه شما نذارید بره بیرون عبارت اخیر نه تنها متضمن توهین و افترا نسبت به شاهد یا شخص مربوطه بوده بلکه مغایر با رفتار حرفه ای و در تعارض با شئونات اخلاقی و حرفه ای وکالت میباشد و مستوجب مسئولیت انتظامی و حتی کیفری نیز خواهد بود. ) در مواردی که مال منقول در پرونده وجود دارد و توقیف است از پلیس +03 گواهی عدم خلافی را اخذ نمایید زیرا مالی که امانتا در پارکینگ بوده ممکن است مورد تصرف غیر مجاز از سوی ماموران دولتی قرار بگیرد( )ممکن است در اثنای دفاع از موکل در محاکم قضایی و انتظامی و پیگیری حقوقی و حرفه ای مربوطه به اشکال مختلف مورد توهین – هتک حرمت و رفتارهای ناشایست مقامات قضایی و انتظامی - وکلای طرف مقابل و اشخاص ثالث قرار بگیرد. در هر حالت اولین و اخرین تکلیه حرفه ای شما رعایت همه جانبه اخلاق حرفه ای وکالت و رفتار موافق شئونات صنفی و حرفه ای نسبت بدان ها و منع هرگونه تقابل یا نقض اخلاق حرفه ای وکالت در گفتار – کردار و رفتار خویش نسبت بدانها میباشد
مثال : تجارب حرفه ای دفاع در پرونده مواد مخدر و شیوه برخورد و رفتار وکیل مدافع متهمان نسبت به رفتار بازپرس رسیدگی کننده به پرونده ( )نظر به انکه اصلی ترین وظیفه شما در مقام وکیل مدافع در دفاع از حقوق موکل و استیفای آن میباشد ضروری است در کلیه اظهارات و دفاعیات شفاهی و کتبی خویش و تمام اقدامات و تصمیمات به عمل امده از سوی ایشان اصل را بر استیفای حقوق موکل قرار داده و سازوکار دفاع حرفه ای خویش را متاثر از هیجانات احساسی و عاطفی نسبت به اخلاق و رفتار دیگران یا مراجع مزبور ننمایید: مثال : پرونده مزبور ( ) در صورت هرگونه توهین – تهدید یا رفتار مغاییر با قانون مراجع قضایی و انتظامی یا وکلای طرف قابل نسبت به شما به عنوان یک وکیل مدافع در حین انجام وظیفه نیز تنها ضرورتی به تقابل و رفتار مشابه از سوی شما در این ارتباط نبوده بلکه ضروری است با رعایت همه جانبه اخلاق حرفه ای وکالت و شئونات حرفه ای آن از ابزار قاننونی مرتبط استفاده نمایید : مثال: تذکر به توهین به وکیل در حین انجام وظیفه به تجویز ماده 03 قانون وکالت جرم بوده و بر وم صورت جلسه آن و تعقیب قانونی آن از سوی مراجع قضایی اقدام گرددو یا عندالوم بنابر ضرورت موجبات طرح و تعقیب شکایت انتظامی مربوطه اقدام شود و عند الوم مراتب نیز به کمیسیون حمایت برای جلب حمایت صنفی اعلام گردد.
در جلسه رسیدگی به دعوای اعسار به مانند سایر جلسات رسیدگی در دعاوی حقوقی و کیفری از هرگونه گفتگو و خطاب قرار دادن مستقیم نسبت به وکیل یا وکلای طرف مقابل – شخص یااشخاص طرف موکل – قطع کردن اظهارات یا دفاعیات آنها یا مقام قضایی یا شهود و مطلعین مربوطه قویا خودداری نمایید:
هرگونه سوال – ابهام یا پرسش نسبت به اظهارات افراد مزبور وما و حتما از طریق مقام قضایی رسیدگی کننده به پرونده از لسان شما مطرح گردد را از هرگونه برخورد و مواجهه مستقیم کلامی – رفتاری با طرف مقابل یا وکلای آنها و اشخاص ثالث ذیربط قویا خودداری گردد.
نمونه پرسش از شاهد در دعوای اعسار : از محضر ریاست محترم دادگاه استدعا دارد از شاهد محترم پرسش یا سوال فرمایید نحوه شناخت وی نسبت به خواهان ، منشاء اطلاعات مربوطه و میزان محکوم به ویا مورد خواسته ) هزینه دادرسی در مرحله بدوی و تجدید نظر در دعوای اعسار مشابه ( چیست و سوالات مشابه نمونه پرسش از وکیل طرف مقابل : از محضر دادگاه محترم استدعا دارد از وکیل محترم خواهان سوال فرمایید نظر به آنکه حضور و وجود وکیل محترم خواهان در پرونده قرینه ای بر ملائت و تمکن مالی موکل وی میباشد. منشاء جهت و اعسار مورد ادعای ایشان در وضعیت مزبور چیست؟ پرسش از وکیل طرف بدون رعایت اخلاق حرفه ای وکالت : آقای وکیل شما با موکلت تبانی کردی با شاهد دروغیین بیاد ادعای اعسار کنید حضور خودت در پرونده یعنی موکلت پول داره میخواد حق کشی کنه و حق منو نده جلوه دیگری از دفاع شما به عنوان وکیل خوانده در دعوای اعسار از حیث رعایت اامات قانونی مقرر در قسمت اخیر ماده 8 و 9 قانون نحوه اجرای محکومیت های مالی در اظهارات شفاهی شهود مربوطه میباشد که میتواند مستند دفاع شما از حیث عدم اطلاع – عدم آگاهی انها و عدم رعایت آن باشد.
عدم پیوست صورت مالی دارایی و سرمایه خواهان و عدم ضمیمیه کردن شهادتنامه به ترتیب مقرر در مواد مزبور از جهات صدور قرار رد دعوی بوده و میتواند این موضوع یعنی غیر قابل استماع بودن دعوی به کیفیت حاضر و مطروحه مورد استناد شما به عنوان وکیل خوانده قرار گرفته و در اظهار شفاهی و یا کتبی شما نیز منعکس گردد. نمونه لایحه قابل تقدیم به عنوان وکیل خوانده در اعسار از پرداخت محکوم به : بسمه تعالی ریاست محترم شعبه 03 دادگاه عمومی حقوقی تهران موضوع : تقدیم لایحه دفاعیه نسبت به آقا / خانم ) خوانده ( در پرونده کلاسه شماره . با سلام احتراما عطف به پرونده کلاسه مزبور که در ساعت 9 صبح روز شنبه که در مورخ 00/03/99 دارای وقت رسیدگی نسبت به اعسار آقا / خانم ) خواهان ( از حیث اعسار نسبت به محکوم به مقرر میباشد ،با تقدیم لایحه حاضر ضمن تکذیب ادعای نامبرده ،دفاعیات اینجانب به شرح ذیل جهت استحضار و اتخاذ تصمیم شایسته به رد به وکالت از خوانده مورد استدعاست: اهم دلایل و جهات رد دعوی خواهان محترم به شرح ذیل میباشد :
0 )عدم رعایت اامات قانونی مقرر در قسمت اخیر ماده8 قانون نحوه اجرای محکومیت های مالی : نظر به اام قانونی خواهان به ارائه صورت کلیه اموال خویش به ترتیب مقرر در ماده مزبور ،): الف- مبنی بر عدم ارائه فهرست قانونی مزبور ، ب- مبنی بر ناقص بودن و مخدوش بودن فهرست ابرازی برخلاف ترتیبات قانونی مقرر در ماده 8 ، ) دعوای مزبور به کیفیت مطروحه فاقد قابلیت استماع نبوده که توجه دادگاه محترم را بدان جلب مینماید. 0 )عدم ارائه فهرست نقل و انقالات خواهان : علی رغم اام قانونی خواهان به ارائه فهرست نقل و انتقالات و هر نوع تغییر دیگر در اموال وی از زمان یکسال قبل از طرح دعوای اعسار به بعد دعوای کنونی نه تنها با رعایت ترتیب و اام قانونی مزبور از طرف وی مطرح نشده بلکه مستندات موید نقل و انتقالات اخیر به عمل امده از سوی نامبرده طی مدت مزبور حکایت از تمکن مالی بالای خواهان و کذب و بی اساس بودن ادعای مطروحه از سوی وی دارد مستندات مزبور به پیوست جهت استحضار تقدیم حضور میگردد. 0 )فقدان شرایط قانونی لازم در شهادتنامه ابرازی خواهان : نظر به انکه مستند ادعای خواهان به تجویز قسمت اخیر ماده 8 آن قانون مبتنی بر شهادت شهود معرفی شده بوده شهادتنامه ابرازی فاقد اوصاف و اامات قانونی مقرر در آن ماده و ماده 9 قانون مزبور و عدم تصریح به هویت و اقامتگاه شاهد – فقدان ارائه یا تصریح به منشاء اطلاعات شهود – عدم آگاهی آنها نسبت به هویت دقیق خواهان ، شغل ، میزان در آمد و نحوه قانونی امرار معاش مدعی اعسار میباشد و از این رو نیز دعوای مزبور فاقد قابلیت استماع خواهد بود که توجه دادگاه محترم نیز بدان جلب میگردد. 4 )عدم انطباق شهود تعرفه شده در شهادتنامه با گواهان حاضر شده خواهان در دادگاه : )در دفاع شفاهی در دادگاه مطرح میگردد( نظر به آنکه به دستور قسمت اخیر ماده 8 آن قانون ضروری است هویت و اقامتگاه شهود مربوطه در شهادتنامه تصریح گردد بر همین مبنا لازم است شهود معرفی شده در دادگاه برای ادای شهادت حضور به هم رسانند گواهان حاضر شده در دادگاه محترم همان افراد مندرج در شهادتنامه نمیباشد به لحاظ مغایرت مشخصات آنها با وضعیت کنونی آنان شهادتنامه ابرازی در تعارض قرار داشته و یکی دیگر از جهات مخدوش بود آن شهادتنامه به شمار میرود. 5 )وجود دلایل متعدد تمکن مالی خواهان : علی رغم ادعای خواهان مبننی بر عدم تمکن مالی وی برای پرداخت نقدی و یکجای محکوم به نامبرده نه تنها از ملائت و تمکن مالی بالایی برخوردار بوده بلکه اسناد ابرازی در پیوست این لایحه حکایت از ابطال ادعای وی و بی اساس بودن آن در این ارتباط دارد دارا بودن 0 دستگاه آپارتمان در پلاگ ثبتی . ) پیوست 0 )مالکیت خواهان ننسبت به دو دستگاه اتومبیل با مشخصات ) پیوست 0 )دارا بودن خواهان نسبت به 0 دستگاه ویلا مشخصات )پیوست0 )و و نیز تردد مکرر نامبرده به سفرهای خارجی و هزینه های بالای ناشی از آن همه و همه بیانگر تمکن مالی بالای ایشان و کذب و بی اساس بودن ادعای غیر مستند مطروحه از سوی وی دارد که توجه دادگاه محترم را بدان جلب مینماید و سایر موارد 9 )تعت و تناقضات مطروحه در اظهارات شهود و گواهان : در صورت تعارض در مفاد مربوطه در متن و شرح دادخواست – شهادتنامه و اظهارات شهود بر گواهان معرفی شده در اثنای رسیدگی میتواند حسب مورد تعارض و تناقض را به عنوان یکی از محورهای خویش به دادگاه در قالب دفاع شفاهی و یا کتبی منعکس نمایید. تفاوت بین دعوای اعسار از پرداخت هزینه دادرسی در مرحله بدوی و تجدیدنظر با اعسار از پرداخن محکوم به : در وضعیت مشابه در دعوای اعسار از پرداخت هزینه دادرسی در مرحله بدوی و تجدیدنظر نیز میتواند از جهات ، ایرادات و دفاعیات مرتبط با دعوای مزبور استفاده نموده و بدانها استناد نمایید با این تفاوت که ایراد به وضعیت شهادتنامه طبق قسمت اخیر ماده 8 و 9 قانون نحوه اجرای محکومیت های مالی باید باشد اما در این دعوی ) اعسار از پرداخت هزینه دادرسی ( ضروری است شهادتنامه مستند به ماده 539 قانون آیین دادرسی مدنی باشد. )اعسار از پرداخت هزینه دادرسی ماده 605 قانون آیین دادرسی مدنی ( )اعسار از پرداخت محکوم به ماده 8 و 9 قانون نحوه اجرای محکومیت های مالی ( ضمنا در این دعوی برخلاف دعوای مزبور ضرورتی به ارائه فهرست اموال و دارایی ها خواهان یا اام قانونی دادگاه به استعلام مراتب در خصوص اموال و دارایی های وی از مراجع قانونی ذیربط طبق ماده 03 قانون نحوه اجرای محکومیت های مالی نمیباشد.
ممکن است نتیجه تصمیم دادگاه نسبت به ادعای اعسار مدعی آن مبتنی بر احراز مراتب اعسار مطلق یا اعسار نسبی محکوم علیه میباشد.اعسار نسبی به معنای آن است که محکوم علیه به نحو اقساطی و در مهلت های قانونی مقرر میتواند مبادرت به تقسیط و پرداخت محکوم به نماید به همین خاطر دادگاه مبادرت به صدور رای به تقسیط یا پرداخت در مهلت مناسب خواهد نمود تصمیم دادگاه در خصوص اعسار محکوم علیه مبتنی بر اعسار نسبی است. 00 )اعسار مطلق نقطه مقابل اعسار نسبی است و به معنای عدم امکان مطلق پرداخت محکوم به از سوی مدعی اعسار میباشد. 04 )ممکن است حکم صادره از سوی دادگاه قطعی بوده و یا قطعیت یافته باشد و محکوم له نیز مبادرت به درخواست صدور اجراییه کرده باشد در این حالت در صورت صدور حکم قطعی اعسار از پرداخت محکوم به ضروری است نسبت به تجدید صدور اجراییه و ابلاغ ان به محکوم علیه از سوی دادگاه و بنا به درخواست محکوم له اقدام گردد.
تعقیب عملیات اجرایی مبتنی بر اجراییه نخست صادره و ابلاغی با وجود صدور حکم قطعی به اعسار فاقد وجاهت قانونی بوده و ضروری است با تجدید اجراییه قابل صدور بر اساس رای قطعی اعسار مبادرت به ابلاغ آن به محکوم علیه و تعقیب عملیات اجرایی مربوطه گردد.
ضرورت پرداخت اقساطی محکوم به به موجب حکم اعسار و منع تعقیب عملیات اجرایی نخست بر مبنای اام به پرداخت نقدی آن
نمونه لایحه تقاضای صدور اجراییه و ابلاغ آن به محکوم علیه براساس رای اعسار صادره
بسمه تعالی ریاست دادگاه محترم شعبه 03 دادگاه عمومی حقوقی تهران موضوع : تقاضای صدور اجراییه و ابلاغ آن به محکوم علیه در پرونده کلاسه شماره با سلام احتراما عطف به پرونده کلاسه مزبور به استحضار میرساند : نظر به صدور دادنامه شماره مورخ . صادره از ان شعبه محترم مبنی بر صدور حکم به اعسار از پرداخت نقدی و یکجای محکوم به و قطعیت آن به موجب دادنامه شماره .مورخ صادره از شعبه 0 دادگاه تجدیدنظر استان تهران ، تقاضای صدور اجراییه و ابلاغ آن به محکوم علیه برابر قانون مورد استدعاست.شایان ذکر است نظر به صدور اجراییه مورخ . بر اساس پرداخت نقدی محکوم به از سوی دادگاه محترم و با عنایت به احراز مراتب اعسار محکوم علیه و صدور حکم به تقسیط محکوم به به موجب دادنامه های اخیر الذکر ، ضمن اعلام مراتب توجه آن مرجع محترم را به صدور اجراییه جدید بر اساس وضعیت فوق ) اعسار از پرداخت نقدی و یکجای محکوم به ( و تعقیب عملیات اجرایی بر اساس آن جلب مینماید. با احترام نام ونام خانوادگی محکوم له / وکیل محکوم له ممکن است وکیل محکوم له نسبت به طرح موضوع مزبور و اعلام از وضعیت اعسار از پرداخت نقدی محکوم به خودداری نماید در این حالت پیشنهاد میگردد از حیث حقوقی محکوم علیه یا وکیل وی نسبت به ارائه لایحه ذیل جهت تنویر ذهن دادگاه مجری حکم اقدام نماید در این حالت به لحاظ صدور رای قطعی به اعسار از پرداخت محکوم به ضروری است کلیه فرایند اجرایی مبتنی بر صدور رای قطعی محکومیت مالی محکوم علیه به فوریت رفع اثر گردد از جمله در صورت حبس محکوم علیه نسبت به آزادی فوری وی اقدام شود در همین ارتباط لایحه حقوقی پیشنهادی برای ارائه به دادگاه به شرح ذیل میباشد :
نمونه لایحه
بسمه تعالی قاضی محترم شعبه اول اجرای احکام مدنی محتمع قضایی خانواده تهران موضوع : اعلام مراتب صدور حکم قطعی اعسار از پرداخت محکوم به در پرونده کلاسه اجرایی شماره با سلام احتراما عطف به پرونده کلاسه اجرایی مزبور به استحضار میرساند : نظر به صدور دادنامه شماره . مورخ صادره از مبنی بر صذور حکم به اعسار اینجانب / موکل اینجانب از پرداخت نقدی و یکجای محکوم به و قطعیت دادنامه مزبور ) و یا صدور حکم قطعی در تایید مراتب فوق از سوی دادگاه تجدیدنظر ( ضمن اعلام مراتب خواهشمند است دستور فرمایید نسبت به رفع اثر از فرآیند اجرایی مغایر با آن از آن پرونده با قید فوریت اقدام لازم معمول گردد ) آزادی محکوم علیه (. با احترام نام و نام خانوادگی محکوم علیه / وکیل محکوم علیه پایان جلسه سوم
درباره این سایت